刑法第三百零三条赌博罪及案例

刑法第三百零三条赌博罪及案例

第三百零三条【】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

【】开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

【】组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。

〖条文注释〗

本条第二款和第三款是关于开设赌场罪的规定，经《刑法修正案（十一）》修改。一是将十年以下有期徒刑的量刑节点由“三年”修改为“五年”，加大刑罚制裁力度；二是增加关于跨境赌博的有关规定。组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。

〖案例67〗

洪某强、洪某沃、洪某泉、李某荣开设赌场案（最高人民法院2018年12月25日发布指导案例105号）

2016年2月14日，被告人李某荣、洪某沃、洪某泉伙同洪某1、洪某2（均在逃）以福建省南安市英都镇阀门基地旁一出租房为据点（后搬至福建省南安市英都镇环江路大众电器城五楼的套房），雇用洪某等人，运用智能手机、电脑等设备建立微信群（群昵称为“寻龙诀”，经多次更名后为“（新）九八届同学聊天”）拉拢赌客进行网络赌博。洪某1、洪某2作为发起人和出资人，负责幕后管理整个团伙；被告人李某荣主要负责财务、维护赌博软件；被告人洪某沃主要负责后勤；被普人洪某泉主要负责处理与赌客的纠纷；被告人洪某强为出资人，并介绍了陈某某等赌客加入微信群进行赌博。该微信赌博群将启动资金人民币300000元分成100份资金股，并另设10份技术股。其中，被告人洪某强占资金股6股，被告人洪某沃、洪某泉各占技术股4股，被告人李某荣占技术股2股。

参赌人员加入微信群，通过微信或支付宝将赌资转至庄家（昵称为“白龙账房”“青龙账房”）的微信或者支付宝账号计入分值（一元相当于一分）后，根据“P℃蛋蛋”等竞猜游戏网站的开奖结果，以押大小、单双等方式在群内投注赌博。该赌博群2小时运转，每局参赌人员数十人，每日赌注累计达数十万元。截至案发时，该团伙共接受赌资累计达3237300元。赌博群运行期间共分红2次，其中被告人洪某强分得人民币36000元，被告人李某荣分得人民币6000元，被告人洪某沃分得人民币12000元，被告人洪某泉分得人民币12000元。

江西省赣州市章贡区人民法院于2017年3月27日作出（2016）赣0702刑初367号刑事判决：

一、被告人洪某强犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。

二、被告人洪某沃犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。

三、被告人洪某泉犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。四、被告人李某荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。五、将四被告人所退缴的违法所得共计人民币66000元以及随案移送的6部手机、1台笔记本电脑、3台台式电脑主机等供犯罪所用的物品，依法予以没收，上缴国库。宣判后，四被告人均未提出上诉，判决已发生法律效力。

法院生效裁判认为，被告人洪某强、洪某沃、洪某泉、李某荣以营利为目的，通过邀请人员加入微信群的方式招揽赌客，根据竞猜游戏网站的开奖结果，以押大小、单双等方式进行赌博，并利用微信群进行控制管理，在一段时间内持续组织网络赌博活动的行为，属于《刑法》第三百零三条第二款规定的“开设赌场”。被告人洪某强、洪某沃、洪某泉、李某荣开设和经营赌场，共接受赌资累计达3237300元，应认定为《刑法》第三百零三条第二款规定的“情节严重”，其行为均已构成开设赌场罪。

本案的裁判要点是：以营利为目的，通过邀请人员加入微信群的方式招揽赌客，根据竞猜游戏网站的开奖结果等方式进行赌博，设定赌博规则，利用微信群进行控制管理，在一段时间内持续组织网络赌博活动的，属于《刑法》第三百零三条第二款规定的“开设赌场”。

〖罪名认定〗

一、赌博罪与一般违法行为的界限

两者的主要区别在于，主观上是否以营利为目的，客观上是否具有聚众赌博、开设赌场、以赌博为业的行为。对于虽然多次参加赌博，但输赢不大，不是以赌博为生活或主要经济来源的；或者行为人虽然提供赌场、赌具，本人未从中营利的，都不能认定为赌博罪。其中情节严重的，可按《治安管理处罚法》有关规定处理。

二、赌博罪与诈骗罪的界限

诈骗罪是以非法占有为目的，以欺骗的手段非法取得公私财物的行为。其主要特征在于“骗”，赌博犯罪中往往也伴有欺骗活动，但这种欺骗与诈骗罪中的欺骗是不同的。赌博罪中的欺骗即制造虚假事实，是要引诱他人参加赌博，而赌博活动本身则是凭偶然之事实决定输赢，其目的仍在于通过赌博达到营利，而不是以非法占有为目的。按有关司法解释，行为人设置圈套诱骗他人参赌骗取钱财，属赌博行为，构成犯罪的，应以赌博罪定罪处罚。参赌者识破骗局要求退还所输钱财，设赌者又使用暴力或以暴力相威胁，拒绝退还的，应以赌博罪从重处罚。致参赌者伤害或死亡的，应以赌博罪和或者故意杀人罪实行数罪并罚。