论美国刑法中强奸罪的若干疑难问题及其启示

[摘要]本文试图通过梳理美国各州刑法、示范刑法和刑法理论家积极探讨的强奸疑难问题，从中提炼出具有理论和现实意义的启示：强奸罪的定义应考虑行为人和被害人的性别中立，将正常性交和异常性交置于同一刑罚水平；正确认识强制行为是把握强奸罪构成要件的关键。在某些情况下，错误会阻碍犯罪者的犯罪意图，但必须严格控制。

[关键词]美国刑法；强奸；胁迫；错误

[写作年] 2006

[文本]

美国关于强奸的规定非常明确：例如，爱达荷州[1]界定了强奸的概念，证明14岁以下未成年人有能力实施强奸，[2]品格证据、赔偿、男性受害者、与囚犯的性接触等。这完全符合合法性[1](P12)——的要求。不允许模糊的立法。[3]美国的大量强奸案[4]为我们提供了坚实的经验基础，[2](P9)有助于对一些边缘问题的深入思考。强奸案件的数量因州而异，其中相当一部分清楚地表明了刑法理论的混乱。然而，对外国糟粕的敏锐洞察力可以帮助我们避免走弯路，避免重蹈他人的覆辙。

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基于此，本文从当前美国刑法对强奸罪的研究中梳理出一些难点问题，提出作者的理论倾向，并选择探究其理论启示，以期为今后的批判和创新积累材料和经验。

一.概述

美国各州对强奸的定义大相径庭。[3](P15)选择强奸要素的决定是不确定的。这可以归因于强奸的特征：行为本身(在犯罪以外的任何情况下)是我们大多数人在日常生活中所期望的。人们对抵抗和保留、暴力和默许下的谋杀、暴力和亲密之间的关系非常模糊。"受害者、警察、检察官、陪审员和法官经常忽略定义中的真相."[4](P591)因此，我们必须首先理顺美国强奸的法律背景。

普通法中的强奸是指男子以暴力或威胁立即实施暴力的方式，违背妇女的意愿，强迫其进行非法性交。

[5](P61)犯罪者必须是男性，受害者必须是女性。非法意味着没有婚姻。性交仅指阴茎阴道性交的一种方式。[]暴力或暴力威胁必须达到足以征服妇女坚定和实质性抵抗的程度。

《示范刑法典》的性犯罪条款[]遵循了“婚姻例外”和狭义性交的普通法精神。非传统的性行为，如肛交、性交不构成强奸，都被认为是“暴力的或强迫的偏离性交”。[]但也有实质性变化：强奸及其相关犯罪分为：一级重罪，指暴力强奸造成严重身体伤害；二级重罪是指暴力强奸； 第三类重罪是指通过威胁手段实现的所有性胁迫，这种威胁可以阻止(通常是确定的)妇女反抗，或者受害者不愿意与犯罪者一起走，并且在犯罪发生时不承诺性自由。[]

州刑法没有系统地接受示范刑法中关于强奸的规定。至于婚内强奸的刑事定罪，许多国家取得了突破：丈夫使用暴力、麻醉和其他手段强迫妻子与自己发生性关系，构成强奸。[11]如“采取性别中立，允许出现女性被告，男性受害者”[5](P63)这种观点早已不再是非传统的。

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[6](P280)强奸在各州刑法中的术语非常不同，包括性胁迫，[12]性邪恶，[13]性侵犯[14]等等。一些州将强迫正常性交和异常性交合并为一种“性侵犯”罪，并处以同样的刑罚。[15]虽然其他州将被迫偏离性交差别待遇，但处以较轻的刑罚。[16]

可以看出，强奸法很难表现出统一的趋势。我们的理解是：首先，在普通法和示范刑法**次确立的时代，妇女解放的趋势没有现在这样强烈。强奸不仅仅是对妇女的保护，而是一种标准化的男性权力体系。[7]女权主义批评在州刑法中取得了实质性成果。抛弃男人和女人隐藏的道德要求是大势所趋。 第二，过去人们对艾滋病及其危害没有革命性的认识。男人强迫正常性交可能导致被谋杀妇女怀孕和偏离性交，但不可能有如此严重的后果。因此，强奸罪的目标似乎只是侵犯女性性伴侣的选择权和性安全的男性。对男性罪犯和女性受害者有特殊限制是不足为奇的。人们普遍认为强迫性偏离性交比正常性交危害要小一些。但是现在艾滋病是一个严重的社会问题，比如肛交和其他偏离性交的行为也会传播艾滋病。因此，就社会危害性而言，正常性交和异常性交没有根本区别。因此，定罪和判刑之间的区别是不恰当的。一名患有艾滋病的妇女在没有安全措施的情况下，强迫一名手无寸铁的男子在枪口下与她发生性关系，其危害不亚于一名男子暴力强奸一名妇女并使她怀孕。

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