挪用公款数额巨大不能归还,挪用公款多少算数额巨大

“挪用公款数额巨大不予退还”的法律适用，一直是司法实践中挪用公款罪定罪量刑中的棘手问题。《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款规定：“挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑”。为了进一步加强对本条款的理解和适应，依法惩治挪用公款罪，1998年5月9日，最高人民法院制定并颁布了《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称1998年解释)。 第三条规定：挪用公款为个人使用和营利活动的，挪用公款15万元至20万元为“数额巨大”的起点；挪用公款归个人使用，进行非法活动，挪用公款从5万元至10万元为起点的“数额巨大”，即视为“情节严重”之一； 第五条规定：“挪用公款数额巨大，不能退还的，是指挪用公款数额巨大，因客观原因在一审判决前不能退还”。说明中明确了挪用公款数额巨大的起点以及不能返还的时间和原因，但没有明确返还的数额，即全额返还还是部分返还。如果部分退还仍然适用，部分退还应占挪用公款总额的百分之几？在司法实践中，应该判哪个班，等等。

一种观点认为，“挪用公款数额巨大且不退还的”，是指行为人在一审判决前不能返还全部资金。如果退回，应当全额退还挪用的公款。全额返还的，不适用本规定，可以判处5年以上有期徒刑。未全部返还的，符合本规定精神，行为人处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

还有一种观点认为“挪用公款数额巨大不退”是指大部分挪用的资金不退。只要行为人在一审判决前返还挪用公款60%以上，即可视为“返还”，应判5年以上。否则，如果返还的资金金额低于60%，则“不予返还”。行为人依法将被判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

还有一种观点认为“挪用公款数额巨大不予退还”，应以退还数额达到一定数额来判断。不能用百分比来衡量。也就是说，挪用公款的标准是巨大的，挪用15万到20万元用于“营利性活动”是起点。对于“非法活动”，以挪用5万至10万为起点。只要行为人在一审判决前将挪用的公款部分返还，不能返还的数额低于“数额巨大”起点的，可以认定为“返还”，应当判处5年以上有期徒刑；否则，不退金额在“数额巨大”起点以上的，为“不退”，应判处10年以上有期徒刑或无期徒刑，“数量”的变化会引起“质变”。

在我看来，以上三种观点并不全面，都有各自的偏见。 第一种观点的“全额说”在不同情况下应区别分析，不能简单地将“返还”或“不返还”界定为挪用公款罪。行为人挪用公款后，主观故意的改变会导致案件性质的改变。《98年解释》规定“挪用公款数额巨大，不予退还”。指挪用公款数额巨大，因客观原因在一审判决前无法返还。重点放在客观因素上，确实是不能退的。我们只能对这一规定作狭义的理解。也就是说，行为人挪用公款数额巨大，由于各种客观原因在一审判决前无法返还的，是无法返还的。做生意赔钱的话；对待家人；债务无法偿还；有证据证明盗窃、欺骗造成意外损失等。主观上，演员想还钱但没有能力还钱。但是，如果行为人一开始就故意挪用公款归个人使用。后来没人发现，他就有了挪用公款的想法。所以是“不退”，即行为人的主观故意发生了变化，不符合挪用公款罪的特点，应以贪污罪追究刑事责任。贪污案件包括：挪用公款后，行为人任意挥霍，入住豪华酒店，出国旅游，从事非法活动、赌博或贩毒，或者进行高风险投资，如购买股票，导致挪用的公款被挥霍、完全丢失或没收等。总之是不可能还的。在这种情况下，行为人本应知道公款可能不返还，但仍允许使用公款进行上述活动，且对不返还公款的结果有间接故意，应判其贪污罪。当然，对于那些用挪用公款潜逃或者用假票结账的人来说，这是明显的非法侵占，以贪污罪定罪处罚是无可争议的。

第二种观点认为，以退费的“百分比”作为挪用公款的“退”与“不退”的标准，不科学，在实践中难以操作。比如挪用数额巨大的“15-20万之间”，如果在一审判决前返还60%以上，未返还的数额只有几万元，不明显。然而，随着中国经济的快速发展，伴随着经济犯罪，手段越来越复杂，涉及的金额也越来越大。挪用几百万甚至几千万的公款并不少见。一起挪用公款一百万元或几千万元的案件，被行为人退还了六成或七成，所以仍有几十万或几百万人不退还。如果认定为“退”，就判五年以上有期徒刑，显然是重罪轻判，必然导致对罪犯的无效打击和放纵。

第三种观点认为，在挪用公款数额巨大的情况下，以一定数额的返还作为“可返还”和“不可返还”的区分标准是不科学的。试想一个挪用公款15万元进行“营利性”活动，数额达到“巨大”的案例。按照这个标准，如果行为人只需要返还1000元，就可以将未返还的数额减少到“巨额”，然后适用“返还”规则，将被判处五年以上有期徒刑。还有处罚轻，打击不力的现象。所以这种观点是极其偏颇的。

综上所述，笔者认为，为了有效打击挪用公款罪，应督促行为人或其家属积极返还挪用的公款，最大限度地追回国家损失。准确宣判巨额挪用公款罪，进一步划分“巨额挪用公款罪”的退款。即如果“巨额”是“营利性活动”，153354-20万是一级，20多万是二级，如果是“非法活动”，53354-10万是一级，10多万是二级。挪用公款数额巨大，在一审判决前全部返还的，不适用“不退还”规则，可以判处5年以上有期徒刑；挪用公款一级数额巨大的，行为人只要返还挪用数额的60%以上，就可以判处5年以上，不足60%的，视为“不退还”，判处10年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用公款二级数额巨大的，行为人返还后，未返还数额在“巨额”以下的，视为“返还”，可以并处5年以上罚款；否则，将增加一格的刑罚，判处10年以上有期徒刑或无期徒刑。

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