无限公司股东除名权的法律控制

    无限公司系股东在同一商号下追求共同目的的联合体，股东对公司债务负无限连带责任，成员之间信任、合作是公司存续的重要基础，某个成员的财产、人格方面的重大变化，皆会传导继而影响公司运作。股东除名权的行使关乎无限公司人合性维护 和股东切身利益，在充分尊重当事人自治前提下，对除名条款进行法律控制，对提升无限公司竞争力，维护被除名股东合法权益，促进经济发展，具有积极的现实意义。

　　对于股东除名权，合伙企业法第四十九条规定：“合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决定将其除名：〈一〉未履行出资义务；〈二〉故意或重大过失给合伙企业造成损失；〈三〉执行合伙事务时有不当行为；〈四〉发生合伙协议约定的事由；”因除名条款规范合伙人之间的内部关系，该条款属任意性法律规范，法律允许合伙人对除名理由进一步补充或解释，以彰显自治性私法的品格，适应丰富多彩的公司生活。但契约自由原则并非绝对无条件，“如果我们从正义角度出发，决定承认对自由权利的要求乃是植根于人的自然倾向中的，那么，即使如此，我们也不能把这种权利看作是一种绝对的和无条件限制的权利，”，“如果对自由不加限制，那么任何人都会成为滥用自由的潜在受害者”。因此，对合伙协议中的除名条款应从以下几个方面进行控制①。

　　一、 主体资格

　　公司合同当事人应当具备完全民事行为能力，合伙企业法已设明文，但如果签约主体不具完全民事行为能力，如未成年人签订的公司合同，其效力为待定合同，法定代理人追认的，则有效，拒绝追认的，则无效。因无效而导致的损失，根据过错大小由相关责任主体赔偿，如果依据无效公司合同已向公司登记机关申请登记，并经公司登记机关核准发给营业执照，且与第三人发生各种法律关系，则按瑕疵公司理论处理。②

　　 二、是否违反公序良俗

　　公序良俗作为一项民事法律规范基本原则，它是“法无明文规定即可为”和“权利不可滥用”的辩证统合，由于市民社会交往的广泛性、复杂性、不确定性与民事法律调整的可穷尽性之间的矛盾，公序良俗原则具有调和这一矛盾，维护社会公共利益，实现社会公平正义之价值。正如学者所谓：“一个法律制度不可能规定，只要完成了外部的意思表示的事实构成――通常是意思表示的发出以及有些情况下的到达――，法律行为就可以有效地成立。相反，一系列的限制是必要的或合目的的。”③“法律制度也可能与道德制度发生联系。特别是宪法的基本价值也可以包容在这条一般条款之中。这样，违反善良风俗的行为即为无效“。④公司合同除名条款通过公序良俗原则检验，如不违反或抵触，则赋予其法效力，如违反则为无效，以免与社会价值相�F铬，排除其反社会性。

　　三、 是否违反法律强行性规定

　　“法律行为止于法律强制性规定”⑤。这里所说的法律是指全国人大常委会制定的法律与国务院制定的行政法规，不包括地方法规，更不是指行政规章。且强行性规范不能等同于强制性规范，前者是后者的上位概念，即使同为强制性规范也有重大区别。根据最高法院关于合同法司法解释，强制性规范仅指效力性规范。目的是尽可能减少国家对市场的干预，防止公法过度挤压私法空间。合伙协议中的除名条款概莫能外，法律赋予合伙人就除名事项进行约定，充分表明尊重意思自治，对完善公司治理也具有积极意义，但如果除名条款违反法律强制性规定，当属无效。

　　四、 是否违反程序法规定

　　合伙企业对合伙事务的决议，按所涉事务性质，分为普通决议和特别决议，二者的主要区别，普通决议，除公司对表决方法另有约定外，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过制，特别决议则要求全体合伙人一致同意原则，除名决议属特别决议范畴，除被除名人外，必须经其他合伙人一致同意，其他合伙人作出除名决定是会议形式还是其他形式法律未设明文，但作出的除名决议必须以书面形式通知被除名人，作为单方法律行为的除名决定自到达被除名人时发生法律效力。违反上述程序的，则不应赋予其法律效力。

　　被除名人对除名决议有异议的，可以自收到除名通知之日起三十日内诉请人民法院作出形成判决，以为救济。

　　注释

    ①、《法律哲学与法律方法》【美】E博登海默著　邓正来译　 中国政法大学出版社　2004年修订版第302页

    ②、《德国公司法》【德】格茨〮怀克/克里斯蒂娜〮温德比西勒著　殷盛译　法律出版社 2010年版第155页

    ③、转引《德国民法总论》【德】迪特尔梅迪库斯著　邵建东译，法律出版社2001年版，第368页

    ④、《德国民法总论》【德】迪特尔梅迪库斯著　邵建东译，法律出版社2001年版，第369页

    ⑤、《走进新世纪的私法自治》苏永钦著、中国政法大学出版社2002年版 第30页

　　（作者单位：江西省乐平市人民法院）

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