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重庆市第一中级人民法院民事判决书

(2005)渝一中民终字第936号

上诉人(原审被告)****旅行社有限公司，住所地：重庆市江北区建新西路4号拓展大厦1001室。

法定代表人邓*辉，经理。

委托代理人孙*荣、周*勋，**聚兴律师事务所律师。

被上诉人(原审原告)邹*敏，女，1936年7月6日出生，汉族，**国营长安厂退休职工，住重庆市江北区雨花村162号5楼2号。

委托代理人骆-忠、方*堃，**鼎圣律师事务所律师。

上诉人****旅行社有限公司(以下简称“**旅行社”)因与被上诉人邹*敏旅游合同纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院(2004)江民初字第2707号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

经审理查明，2003年1月27日，邹*敏与**旅行社签订了“金佛山赏雪二日游A线”的旅游合同，同年2月2日邹*敏随**旅行社的导游一起前往重庆南山市金佛山旅游。次日，在金佛山景区滑雪场外路上行走时，邹*敏不幸被摔伤。随后被送往重庆中山医院治疗，诊断为右股骨颈骨折，并行右全-髋置换术，于同年2月28日出院，计住院治疗26天。后邹*敏又在长安医院门诊治疗。事故发生后，邹*敏领取了中国人寿保险公司旅游意外险的赔付2248元。2004年9月2日，重庆警官职业学院司法鉴定所对邹*敏的损伤程度进行了鉴定为：邹*敏右髋跌伤致右股骨颈骨折，经右全髋置换后右下肢功能丧失达16.2%，其伤残程度为Х级。另查明，双方当事人签订的旅游组团合同中，第二十条第二项本费用未含滑雪场门票、往返接送朝天门广场、小孩只含保险费等。

一审法院审理认为，原告邹*敏与被告**旅行社构成了消费者与经营者的关系，被告作为经营者在为消费者的原告提供服务时应做到保证其人身和财产的安全，被告未采取防止危害发生的措施，违反法律规定，故对原告在旅游中受伤应承担赔偿责任。据此判决：一、****旅行社有限公司赔偿邹*敏医疗费、残疾赔偿金等计49990.68元。该款，限在本判决生效后30天内给付。二、驳回邹*敏的其他诉讼请求。

宣判后**旅行社不服一审判决上诉称：一审认定事实错误，在处理案件中既选择了合同责任，又选择了侵权责任，属适用法律不当，且本案已超过诉讼时效，请求二审查清事实，依法改判。邹*敏答辩称：本案适用的是消费者权益保护法，不存在时效问题，请求二审维持原审判决。

本院认为，被上诉人邹*敏与上诉人**旅行社在履行旅游合同中邹*敏受伤，双方为此发生民事争议，属消费者权益纠纷。但就本案的法律性质而言，存在合同责任和侵权责任竟合。邹*敏虽然在起诉中未明确其法律性质，但其在审理中已明确否定了以人身侵权起诉，故原审以合同纠纷确定本案的基础法律关系正确。根据法律规定，合同纠纷的诉讼时效是两年，邹*敏起诉未超过法律规定的时效期间，上诉人对该部分的上诉理由不能成立。从邹*敏受伤的情况看，系在正常道路中行走时注意不够造成，属意外情形，不属**旅行社在合理限度内应当尽到的注意义务，故上诉人对邹*敏的受伤没有过错，不应承担违约责任。上诉人对此的上诉理由成立，本院予以支持。原审适用法律不当，应于纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(二)项之规定，判决如下：