私募股权基金投资运作过程中的法律工作

私募股权基金投资运作过程中的法律工作

这两年私募股权基金(pe)在我国非常火爆，吸引众多人才加入私募股权基金公司的行列。在国外，私募股权基金先后吸引了前美国总统乔治?布什、克林顿政府的白宫办公厅主任麦克拉提、前美国证券交易委员会(sec)主席雅瑟?里维特、前国务卿贝克、前国防部长卡鲁奇等“总统班底”为重要团队成员，此外该基金还在海外先后聘请了英国前首相约翰?梅杰、菲律宾前总统拉莫斯、泰国前总理潘雅拉春作为顾问。国内的情形也差不多，私募基金吸引社会名流加盟。全球最大的私人股本基金kkr(kohlbergkravisroberts)2006年底聘请前联想总裁柳传志、前中国网通ceo田溯宁为公司资深顾问。

私募股权基金具有充满挑战性的业务、全球范围的事业空间、大手笔的运作手法和非常高的薪资待遇，往往会对政界与商界的成功人士产生巨大吸引力。但是私募股权基金取得成功取决于：(1)拿到好的投资项目(社会名流将好的投资项目揽入基金之囊中具有很大的作用);(2)具有一个一流的专业技术支撑团队，一个由精通私募股权基金运作的律师、财务、技术专业人士组成的基金经理团队。

律师则作为专业的法律人士，参加到私募股权基金的工作，其作用主要在于：(1)防范投资风险，保护投资者利益;(2)为私募股权基金的设立、运行提供标准化文本，促成各项交易顺利、规范地完成。

笔者近两年开始关注私募股权基金在中国的表现，并作为国内某大型私募股权基金公司风险控制部负责律师，参与了全程的工作。根据以往的经验，认为律师在私募股权基金中的主要工作如下：

一、设立私募股权基金阶段的法律工作

(一)参与私募基金设立模式设计(公司、合伙企业等不同形式);

(二)起草设立私募基金的文本(公司章程、合伙协议等);

(三)进行私募基金的设立登记;

(四)私募基金扩大规模(增资扩股、认股协议、入伙协议等);

二、私募股权基金投资运作过程中的法律工作

(五)参与对投资之前的可行性分析(分析拟投资项目是否符合国家法律政策)，出具法律意见书;

(六)合作双方签署《保密协议》;

(七)对决策拟投资的项目进行尽职调查，出具《尽职调查报告》;

(八)根据拟投资项目情况，参与设计投资模式、推出模式，洽商与被投资方的《合作框架协议》;

(九)根据不同的合作模式，分别起草并签署《增资扩股协议》或者《股权转让协议》;

(十)重点起草私募股权基金最终退出目标企业的协议或者条款;

(十一)起草办理股东变更的工商变更登记文件，正式变更或者增加目标公司股东;

(十二)根据投资方的要求，参与目标公司治理结构设计(董事会、监事会)，实现投资者的管理权(国外一般强调私募股权基金有管理权，国内则有时候不强调管理权，只是在约定的时间和价格退出);

(十三)私募股权基金退出时，作为专业人士参与并起草相应文本，并协助完成相应法律程序。(1)减资程序和文件;(2)ipo上市程序和文件;(3)股权回购程序和文本。

公司法律顾问的业务范围及作用

在我国，很多企业已经意识到法律对于经营的重要作用，但是法律顾问到底能为企业做哪些工作还是比较模糊。下面通过一个公司的实例向广大企业做简要的介绍：胡某和杨某利用自己成熟的客户资源，想开有限责任公司。然后便按照工商局要求提交的材料办理公司设立登记，注册资本100万元，其中胡某占70％的股份，并担任法定代表人。杨某占30％的股份，并担任公司的经理，另外聘请了监事人员。公司经营范围是铝塑板的生产和销售，其产品品牌名称为“吉美”。营业执照颁发以后，胡某便着手联系采购生产设备，铝塑板的生产原材料等；杨某负责招聘公司各个部门所需的工作人员。成立了销售部门、生产部门、办公室、人力资源部门等，并明确各个部门的工作职责和工作任务。各项工作准备就绪后，就正式经营运作。因资金周转的需要，在商业银行办理贷款手续，并以生产设备作为抵押贷款50万元。在公司的经营过程中，每一个部门因为工作原因和外界不同的部门打交道，有工商局、税务局、质检局、劳动局等；因为要生产和销售产品，就要和采购商、建设单位、经销商、广告公司等企事业单位打交道。因公司的运作是要靠公司的员工来完成，所以对内还涉及规章制度的制定和人员的管理等等。通过以上公司设立、经营、管理的过程我们从法律的角度介绍一下法律顾问在运作环节所做的工作：

一、公司在设立中的法律事务

设立公司要求发起人必须按照法律规定的条件和程序组建，不同法律形态所依据的法律是不一样的，比如有限责任公司的法律依据是《公司法》、合伙企业的法律依据是《合伙企业法》、个人独资企业的法律依据是《个人独资企业法》。以上述案件为例：公司设立过程中，除注册企业需要提交的各种证明性法律文件外，还需要在出资人之间签订确定规范将来企业运作的协议、章程等法律文件。这些法律文件较之法律规定更为符合公司需要，更详细的对各方权利义务做出约定。法律顾问在设立阶段，根据设立企业的性质，对涉及的法律文件进行拟定和审查，并代理公司办理工商、税务报批手续。

二、公司在日常经营中的法律事务

下面通过日常非诉讼法律事务、专项非诉讼法律事务、诉讼法律事务三个方面进行介绍：

第一部分日常非诉讼法律事务

1、对公司的生产、经营、管理方面的重大决策进行法律论证，进行法律上的可行性分析，提出建议。为公司依法经营提供法律依据和有效方案；企业法律顾问之所以区别于其他法律工作者，除具备法律专长外还必须熟知公司的管理，这样在日常工作中才能有效的预知法律风险并有针对性的防范。

2、协助草拟、修改、审查，并见证公司在经营活动中所需合同、协议、函件等的法律文件。如上述实例中的公司所需的采购合同、销售合同、抵押合同、借款合同等，从合同签订的过程、交易主体、合同条款、合同履行的过程、合同救济等方面跟踪把关。根据公司的需要，签发律师函、律师声明、律师公告等。

3、参与公司的经济项目谈判、参与招投标等，并审查所需的相关文件、提供法律意见。以上述案件为例，参加经济项目谈判和招投标活动是销售的主要渠道，也是公司盈利的核心行为。法律顾问参与整个过程，可以对每个环节涉及的法律文件进行专业审查，促使合同顺利的履行，从而实现公司的利益。

4、根据公司的需要，会同人力资源部培训员工和进行法治教育、法律宣传。公司的经营、管理等都是通过每一个员工来完成的，员工的法律意识强弱和法律知识掌握的多少直接影响着公司的利益。因此，公司在人员法律风险上也必须予以防范。为提高公司员工的法律意识，法律顾问可以根据各部门的职责，有针对性的对员工进行法律培训，使之熟悉业务相关的法律知识，在具体工作中明确自身行为的法律责任。

5、不定期向公司介绍宣传国家和地方新颁布的与企业密切相关的法律法规。公司的经营与现行法律息息相关，熟悉并掌握与公司相关的最新法律法规，有利于公司对自己的经营、管理行为等做出及时的决策，从而使公司抓住更多的潜在机遇，为公司谋利。

6、协助公司处理与行政机关的关系，比如工商局、税务局、劳动局、质检局等。公司在运作过程中，必定要和不同的部门打交道。行政机关会根据自己的职权对公司做出相应的具体行政行为，法律顾问可以对此进行法律的上审查，及时维护公司的利益。

7、公司的其他日常法律事务。

第二部分专项非诉讼法律事务

1、建立和健全合同管理制度、工作规程、劳动管理制度、内部安全防范机制以及劳动纪律等各项管理规章制度。对公司内部劳动关系状况进行分析，并提出改善意见；协助人事部门设计、制定、修改企业工资及福利的分配办法、人事考核的方法、内容及规程；及时做好劳动合同的续订和解聘的相关法律工作；起草、制定企业与员工的竞业禁止协议和商业秘密保护协议；协助人力资源部门和财务部门做好相关人员的离任审计工作；协调处理各类劳动争议，代理公司参与各类劳动争议的和解或调解，维护公司合法权益。

2、接受公司委托，代理顾问单位进行民事、经济纠纷的调解、和解。公司的目的是实现利益最大化，但也得考虑维权支出的成本，并希望通过非诉讼的方式解决出现的纠纷。法律顾问可以根据具体情况，通过专业的法律知识和娴熟的谈判技巧有效解决各类纠纷。

3、为公司进行有关的企业资信调查，并出具调查报告。公司合作伙伴的资信好坏直接关系到合同是否能够履行，利益是否能够顺利实现，所以对首次打交道或正在打交道的合作伙伴有必要及时的了解他的资信状况。

4、代理公司的重大经济项目谈判，并提供法律意见。

5、为公司的股权转让、增资减资、合并分立、清算注销、资产重组等全面提供法律服务。

6、代理公司办理商标、专利的申请、注册、转让及版权登记、备案业务。为公司的商标权、专利权、商业秘密和专有经营权的保护提供法律建议，并协助公司制定保密制度和保密协议。例如：法律顾问可以对以上案件中公司的“吉美”商标办理注册登记及后续的商标维护，对发生侵权的行为进行取证等等。

7、代理公司办理信贷、抵押贷款、商业贷款、融资租赁及其它筹资事宜的法律事务。在上述案件中公司办理设备抵押贷款，法律顾问可以全程参与，并对相关法律文件进行把关。

8、根据公司提供的财务资料，对公司债权进行分析，对不良资产提出相应的处理方案，有效清理公司的债权债务。

9、接受公司的委托，审查公司发布广告的内容。上述案件中公司为了宣传自己的产品，必然要发布广告。法律顾问则可以对广告内容进行审查，避免公司侵权行为的发生。

10、办理公司委托的其他专项非诉讼法律事务。

第三部分诉讼法律事务

代理公司行政、民事、经济等领域的诉讼或仲裁。

虽然法律顾问的重点在于防范公司经营中的法律风险，但在公司出现法律纠纷时，法律顾问由于对公司的情况比较熟悉，能有针对性的收集对公司有利的证据，从而更好地维护公司的合法权益。